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    試析對外承包工程企業銀行保函及其管理

    來源:網絡  時間:2017-07-01 00:30:00

      

      【論文關鍵詞】对外承包工程企業 銀行保函 管理

      【論文摘要】對外承包工程項目具有投資數额大、建設周期長等特點,建設過程中不可控因素較多,因此參與工程建設的各方都面臨著較大的風險。銀行保函作為工程風險轉移的一种重要形式,有效地保證了工程建設項目的順利實施。本文主要探討對外承包工程实施過程中常見的保函,以及承包商應如何加強保函管理,以維護自身利益。
      
      保函是擔保人應申請人的要求,向受益人作出的一種以款項支付為手段,并由擔保人所作出的在一定期限內承擔一定金額付款責任的書面信譽承诺。對擔保人來說是一種或有负債,擔保人將憑借受益人提交的與保函條款相符的書面索賠履行擔保支付責任,其目的是使商業合同的另一方獲得一種保證,以消除其對商業合同的一方是否履約的疑慮,促使商業活動順利進行。
      
      一、對外承包工程涉及的銀行保函介紹
      (一)常用的保函類型
      對外承包工程企業常用的保函類型有投標保函、履約保函、預付款保函、質保(滯留)金保函。
      1.投标保函,是開立銀行受投標人的委托,給招標人出具的保證投标人從事正當投標活動的書面保证。投標保函的金額一般是項目标價的1%~5%。投標保函的有效期一般為投標日起90天~120天,投標保函的申請人是工程項目的投標人,受益人是工程項目的發包人。投標人向擔保銀行申請投标保函時應提供《對外承包工程項目投(議)標许可證》和準予參加投標通知書,經銀行審查有關資料后開具投標保函,隨同投标書由投標人一并遞交招標人。開標后,中標者保函即時生效,未中标者的保函由招標人及時退還投標人。
      投標保函的擔保銀行主要擔保在出現下列情況之一時,負責給予償付:(1)在投標有效期內投標人無故撤銷其投標。(2)中標后,投標人未能同招标人簽訂合同。(3)中標后,投標人不能提供履約的保證文件。
      保函的索賠条款,一般規定擔保銀行在收到招標人的首次索賠文件时應立即償付保函上的擔保金額。在索賠通知上,招標人必須說明索賠理由及情况,但無需要求證實。在擔保銀行和投標人之間的合同上應加以列明,以便分清責任。
      2.履約保函,主要是保證承包商全面履行合同義務,即工程項目合同簽署后,項目發包人為制約承包商履行合同,而要求承包商提供銀行開立的履約保函。它擔保承包商必須按照合同條款履行其義務,否則銀行負责賠償一定金額給發包人。一般在合同文件簽订之后若干期限內開出。工程項目承包商申請履約保函应提供工程承包合同及其附件。履約保函的擔保金額,各地区差距很大,一般規定為合同金額的10%。由于承包商不能履行合同條款所規定的義務,发包人向擔保銀行發出索賠書面通知(可要求附違约證明)后,擔保銀行應立即支付違約金。但在保函中必須明确,其賠償的違約金最多不能超过保函擔保金額。履約保函必須明確保函有效期,即保函開出日及終止日,保函終止日一般为工程完工驗收或比其更長的一段時間,應按工程的具體情況決定,超過保函的終止日履約保函即失效。由于履約保函保證期限較長,保證范围廣,承包商違約的原因也很多,因此期間隱藏的風險也較大,應引起管理者的足夠重视。
      3.預付款保函,根據國際工程的慣例,發包人一般被要求支付給承包商(承包商)一定金額的預付款,即承包商要求項目發包人預付一定金額的工程款,反過來,發包人為確保承包商在收了預付款不履行合同時,能够收回預付款及其發生的利息,要求承包商必須提供銀行开立的預付款保函。預付款保函担保承包商履行與發包人所簽的合同條款,企業一旦违約,擔保銀行將負责退回預付款項和應計的利息。在一般情況下,承包商和發包人簽訂項目承包合同時,就相应確認了銀行保函的基本格式和條款,發包人收到银行保函后,才將預付款匯給项目承包商,承包商申请辦理的預付款保函所需提供的资料同履約保函一致。工程項目的預付款一般是合同金額的15%,預付款保函的擔保金額一般與預付款等額,如因不能履行合同而退回預付款時應计利息要在合同條款中明確,并在預付款保函的銀行責任條款中寫明。在承包商不能按合同履行義務時,銀行只要發包人提出要求退回預付款的書面通知,銀行就在承諾的有效期內保證退款,包括應計的利息。
      工程項目的預付款保函转化為應付承包商的工程款,根據合同條款的不同要求,主要有3種方式:(1)按工程進度平均扣減;(2)按工程進度加速扣減;(3)集中扣減。工程项目的預付款是隨著工程的进展逐步轉化為承包商所應得的工程款的一部分,因此預付款保函的有效期是收到預付款生效,預付款全部轉化為工程款時保函失效。當發包人扣回全部預付款后,承包商應及時催促發包人退回預付款保函,以便及時合理的消除保函風險。
      4.质保金保函,主要是擔保承包商对完工后的工程缺陷進行保修,是指承包商向銀行申請開出的以工程業主為受益人的保函,保证在提前收回尾款后,如果承包工程達不到合同規定的质量標準時,承包商將把這部分留置款項退回給工程業主,質保金保函也稱“滯留金保函”、“預留金保函”、“留置金保函”、“尾款保函”。
      在對外工程承包中,工程業主一般保留5%~10%的工程款作為預留金,待工程維修期滿而又無缺陷時再支付給承包商。如果承包商需要業主支付全額而不扣質保金時,應提交銀行開立的質保金保函,保证在工程保用期滿時,如果收到業主關于工程有缺陷的書面通知時,銀行負責歸還質保金。
      (二)保函的开立方式
      保函的開立方式,主要有直開、轉開、直開后加保、加簽和背簽等幾種。
      1.直開。直開的保函是指銀行應申請人的申請,直接向受益方開立的保函,憑此保函直接向受益方承擔擔保責任和義務。直開保函就其傳遞方來說,又可分為兩種:(1)擔保银行直接將保函交給受益方,或由委托方將保函直接交給收益方。(2)擔保銀行開立保函后,不直接遞交,而是轉請另外一家银行轉遞給收益方。在轉交的方式中,代為轉遞的銀行,稱為轉遞行或通知行,其所承擔的責任主要是核实保函的真偽和及時将保函轉遞給收益人,無其他責任和義務。
      2.轉開。轉開的保函是指擔保銀行應申請人的要求,根據合同的有關规定以及收益人所在國的習惯做法,以提供反擔保的形式委托受益人所在地銀行代為开立保函,并由受托的銀行向受益人承擔付款責任。這種轉開保函的方式又可稱為“連環擔保”。
      轉開的保函真正的擔保人是受益人所在地受托辦理轉開保函的銀行,而申請人所在地的银行只是處在反擔保的地位,其出具的擔保以辦理轉开保函的銀行為受益人,受托銀行根據反擔保人的反擔保向受益人出具保函,并與其構成一種擔保合同關系。
      3.加保、加簽和背簽,亞非地區某些國家習慣做法,還要求外國銀行直開的保函必須經受益人所在國銀行加簽或背簽才能接受。由于各個国家和地區做法不同,對保函加保、加簽和背簽的理解和實施這些行為的銀行所承擔的責任也不盡相同。有些國家采取這些做法的目的,僅是要求對外國銀行開立保函的真偽進行核實。加保、加簽和背簽的銀行對保函实際上不承擔任何付款責任,也不受理受益人提出的任何索賠申请。它們并不成為保函實際當事人,僅僅起到轉遞行的作用。但也有些國家認為對保函加保,實際上是加保銀行在保函中加具保兌,如果實施過程中申請人違約,或受益人完成的合同義務得不到補償,這些加保的銀行也將負有向受益人進行支付的責任,因此,這些銀行也應作為保函的實施當事人。
      (三)保函保證金及保函手續費
      1.企业開立保函,一般情況要在擔保银行存入保函金額一定比例的保证金,部分存款在保函有效期內不得動用,只有在擔保責任解除,保函退回后才能動用。擔保銀行對信用較好的企業要求可适當放寬,也可以同意用不動產做抵押。很多信用好的企业采用免擔保的形式開立保函,銀行可給予一定額度的免擔保授信。企業也應積極向銀行申請授信額度,使用授信額度開立保函,無需存入保證金。如果未取得銀行保函的授信额度,必須存入一定比例保證金的,可以將保函保證金轉成定期存款,以取得利息收入,減少由于抵押保證金帶來的損失。
      2.擔保銀行根據开立的保函金額按季度收取保函手續费。保函手續費費率各地不一,應按當地銀行的規定办理。目前,我國國內银行保函費按季度計取,費率為1‰~1.5‰;國外開立銀行保函,保函費用按季1‰~2‰,國內外的保函手續費基本相當,只是保函轉開時,還有保函转開手續費。需要注意的是要及時掌握保函金額的變动,調減手續費。譬如,投標保函,開標后要及時結清,中標项目應把投標保函及時轉換为履約保函。履約保函要及時掌握保函終止期。預付款保函在每次扣減后,由于已減少了保函金額,從而應相應減少手續费支出。

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